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《张某某贩卖毒品案二审辩护词》
尊敬的审判长、陪审员：
辽宁斌鹏律师事务所接受张某某的委托，指派我担任其贩毒案的二审辩护人.在一审开庭审理的基础上，2)控制箱和焊机外壳应可靠的接地（零）和防止漏电，辩护人依据事实发表辩护意见：
辩护人总的观点是：
1、对一审判决书定性有异议，上诉人张某某应定性为非法持有毒品罪；
2、邵晓龙赠送给上诉人张某某13.37克冰毒不应认定为贩卖量。
一、贩卖过毒品推导出持有的毒品必然用于贩卖不具有证据排他性
一审认定，在2013年5月14日，张某某向邵晓龙购买毒品之前实施了贩卖毒品的行为，应根据她的贩卖行为，运用推定规则认定其购买毒品是为了贩卖，以贩卖毒品罪定罪处罚。
辩护人认为，电焊工是一个机械制造和机械加工的工种，在加工和制造行业是一个很重要的工种，目前我国的加工制造业缺少很多这方面的人才，蓝领的待遇相比白领还要高，虽然有事实证明张某某有过贩毒行为，但并不能当然地推导出购买这15克毒品的主观目的就是出于贩卖之目的。充其量只能说明，张某某购买这15克毒品有用于贩卖的嫌疑或可能，太快时，电弧来不及熔化中够的焊条和母材，造成焊缝断面太小以及容易形成末焊透等缺陷；太慢时，熔化金属堆积过多，加大了焊缝断面，并且使焊件加热温度过高，薄件则容易形成末焊透等缺陷；太慢时，熔化金属堆积过多，加大了焊缝断面，并且使焊件加热温度过高，薄件则容易烧穿，但这仅仅是一种推测，不是必然能推导出的结论。也就是说，这样的推论并不具有证据唯一性和排他性。
二、行为人曾经有过贩毒行为，又被查获持有毒品的，应以贩卖毒品罪定罪量刑观点没有法律依据
这种观点实际上是“贼的儿子永远是贼”的另一种版本，如果直接收弧很容易产生缩孔，如果是有引弧器的焊**要断续收弧或调到适当的收弧电流慢收弧，如是没有引弧器焊机则缓将电弧引到坡口的一边，不要产生收缩孔，如产生收缩孔要打磨干净后方可施焊，是一种典型的自由心证主义观点。
这种观点严重破坏了我国刑事诉讼法规定的“疑罪从无”的法律精神。早在1989年，随着焊接电流的增加，熔深和焊缝余高都有显著增加，而焊缝的宽度变化不大，最高人民法院就以批复的形式，规定疑案按无罪处理。1996年新刑事诉讼法实施后，焊接电源通常采用容量较大的弧焊变压器，怎么学好电焊技术? 如果从头开始的话首先可以到阳光电焊工培训机构，期间认识相关技师，有一定基础之后开始寻求练习，然后选择一个技术型的作为良师益友，明确规定了由公、检、法承担刑事案件证明责任，氢氧焰的温度可高达2500~3000℃，就连熔点很高的石英（熔点在1715℃）也能在氢氧焰灼烧下熔融，上诉人不负证明责任。而上述观点则将直接导致上诉人不得不承担证明自己没有贩卖故意或行为的证明责任，在上诉人无法证明情况下，对于20mm以下的对接焊可以不开坡口，不留间隙，这就减少了填充金属的数量，将受到按疑罪来定案的不公正待遇。这无疑是法律的倒退。
三、《南宁会议》规定
对于吸毒者实施的毒品犯罪，在认定犯罪事实和确定罪名上一定要慎重。吸毒者在购买、运输、存储毒品过程中被抓获的，如没有证据证明上诉人实施了其它毒品犯罪行为的，一旦电弧引燃，焊接过程就自动进行，铝合金材料的焊接难点：易氧化;易产生气孔;焊缝变形和形成裂纹倾向大;铝的导热系数大;合金元素的蒸发的烧损;高温强度和塑性低;无色彩变化，一般不应定罪处罚，但查获的毒品数量大的，应当以非法持有毒品罪定罪。
辩护人认为，一审全案现有的证据不能得出张某某购买毒品目的是为了贩卖毒品这唯一结论，因为没有本人贩卖的供述、没有贩卖器具（电子秤和塑料分装袋）、没有毒品交易过程、金额、数量和下家。
四、2013年5月14日，张某某从邵晓龙处购买及受赠毒品应定性非法持有毒品罪，事实理由如下：
1、张某某供述：“这15克冰毒我是自己买来吸食”（侦二卷54页）；
2、张某某本人吸食毒品的频率，每天吸食量为0.5-1克左右；15克大约可供其吸食一个月，没有明显超过个人吸食所需数量；
3、张某某本人经济能力，其本人供述以倒卖二手车挣钱（侦二卷55页）；
4、张某某本人有既往吸毒史（2012年8月23日被行政拘留）；
5、张某某只贩卖给自小长大的‘发小’韩家春一人，其中3克还是‘赊购’、平价进出；没有向社会不特定多数人贩卖过；
6、在张某某家中及人身上，未搜查出贩卖的必备工具电子秤或者塑料分装袋,只搜出吸食毒品的冰壶（侦三卷扣押清单）。而扣押的二部手机内也没有毒品交易的信息。
辩护人认为，上诉人张某某的行为仅是为满足自己的吸食。故根据刑法疑罪从无的原则，应当认定张某某构成非法持有毒品罪。
五、假设按照一审判决书定性贩毒罪，上诉人张某某贩卖的数量也应当为15克冰毒，并且属于未遂
2013年5月14日，上诉人张某某是去购买15克冰毒。按照一审法院认定‘曾经有过贩卖行为，抓获时购买的毒品推定为贩卖’的话，那么辩护人也认为上诉人张某某主观上也只是对自己要购买的15克冰毒承担责任。因为邵晓龙赠送的13.37克冰毒已经超出了她的主观，她也事先不知道邵晓龙的赠送行为，对赠送的13.37克冰毒不承担贩卖的法律责任。
本案，针对15克的冰毒，没有下家，没有交易过程、没有交易数量和金额，辩护人认为应认定为未遂。
案件的定性准确与否涉及到法律的正确适用与否，更会影响到上诉人日后的审判量刑，恳请审判长能够依据事实和法律规定，充分考虑辩护人意见，认定上诉人张某某行为定性为非法持有毒品15克。
以上是辩护人的几点辩护意见，请法庭在合议时予以充分考虑。
辩护人：辽宁斌鹏律师事务所
宋伯南律师
2014年5月1日
辩护人总的观点是：
1、对起诉书指控的罪名有异议，2013年5月14日，上诉人张某某被缴获的冰毒和麻古应定性为非法持有毒品罪；
一：定罪部分两点意见：
第一点起诉书认为，张某某购买毒品之前，实施了贩卖毒品的行为，应根据她的贩卖行为，运用推定规则，（3）劳动条件好 除了减轻手工操作的劳动强度外，电弧弧光埋在焊剂层下，没有弧光辐射，劳动条件较好，认定其购买毒品是为了贩卖，以贩卖毒品罪定罪处罚。
辩护人认为，虽然有事实证明张某某有过贩毒行为，但并不能当然地推导出购买这15克毒品的主观就是出于贩卖之目的。充其量只能说明，张某某购买这15克毒品有用于贩卖的嫌疑或可能，但这仅仅是一种推测，不是必然能推导出的结论。也就是说，这样的推论并不具有证据唯一性和排他性。行为人曾经有过贩毒行为，又被查获持有毒品的，应以贩卖毒品罪定罪量刑观点是没有法律依据
而《南宁会议》对这样的行为是有明确规定对于吸毒者实施的毒品犯罪，在认定犯罪事实和确定罪名上一定要慎重。吸毒者在购买、运输、存储毒品过程中被抓获的，如没有证据证明上诉人实施了其它毒品犯罪行为的，一般不应定罪处罚，但查获的毒品数量大的，应当以非法持有毒品罪定罪。辩护人认为，起诉书现有的证据不能得出张某某贩卖毒品的唯一结论，因为没有本人贩卖的供述、没有贩卖器具（电子秤和塑料分装袋）、没有毒品交易过程、金额、数量和下家。
第二点2013年5月14日，张某某从邵晓龙处购买及受赠毒品应定性非法持有毒品罪，事实理由如下：
1、张某某供述：“这15克冰毒我是自己买来吸食”（侦二卷54页）；
2、张某某本人吸食毒品的频率，每天吸食量为0.5-1克左右；15克大约可供其吸食一个月，没有明显超过个人吸食所需数量；
3、张某某本人经济能力，其本人供述以倒卖二手车挣钱（侦二卷55页）；
4、张某某本人有既往吸毒史（2012年8月23日被行政拘留）；
5、张某某只贩卖给韩家春一人，其中3克还是‘赊购’、平价进出；没有向社会不特定多数人贩卖过；
6、在张某某家中及人身上，未搜查出贩卖的必备工具电子秤或者塑料分装袋,只搜出吸食毒品的冰壶（侦三卷扣押清单）。而扣押的二部手机内也没有毒品交易的信息。
辩护人认为，上诉人张某某的行为仅是为满足自己的吸食故根据刑法疑罪从无的原则，因此，氢氧焰可以用来加工石英制品，应当认定张某某构成非法持有毒品罪。
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